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1.總序 東南大學(xué)法學(xué)院承三江、中央之學(xué)脈，恢復(fù)法科教育已逾廿載。本年，正值復(fù)建學(xué)院十歲，氣象初成。立院之本，在育人誨誨，不厭其倦；求道之志，在為學(xué)旦旦，不厭其精。院齡尚短，但朝氣蓬勃；資歷雖淺，貴求是創(chuàng)新。 辦學(xué)之路艱，偏隅之處更甚。幸東南法學(xué)學(xué)人多年來孜孜以求，不懈勵進(jìn)，東南大學(xué)法學(xué)院已發(fā)展為法學(xué)學(xué)術(shù)研究重鎮(zhèn)。學(xué)院立基憲法與行政法、刑事法學(xué)等傳統(tǒng)法學(xué)學(xué)科領(lǐng)域上深厚理論、實(shí)踐優(yōu)勢，篤志交叉學(xué)科辦學(xué)、科研之積淀，于工程法、交通法以及醫(yī)事法等特色領(lǐng)域辟徑拓新，為我國法科教育和法學(xué)研究事業(yè)貢獻(xiàn)良多。大學(xué)之所謂，實(shí)匯大師矣。學(xué)院一貫注重優(yōu)秀學(xué)人的吸納培養(yǎng)，以“雙江雙杰”為代表的高端人才優(yōu)勢尤為突出。多人次入選國家百千萬人才工程、教育部新世紀(jì)優(yōu)秀人才支持計(jì)劃、江蘇省“333高層次人才培養(yǎng)工程”、江蘇省教育廳“青藍(lán)人才工程”、東南大學(xué)“校優(yōu)青計(jì)劃”等。有名士，更聚英才。東南大學(xué)法學(xué)院教學(xué)科研隊(duì)伍的年輕化、國際化建設(shè)成效顯著，先后引進(jìn)多位專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)知名學(xué)者，同時吸引了一大批海內(nèi)外知名高校優(yōu)秀博士畢業(yè)生。中青年教師已逐漸成為學(xué)院教學(xué)、科研工作的中堅(jiān)力量，人才梯隊(duì)的層次構(gòu)筑更加合理化，這為學(xué)術(shù)人才長期儲備、學(xué)術(shù)研究可持續(xù)奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。 秉人才適其才、盡其用的科研組織管理理念，響應(yīng)國家關(guān)于推動高校智庫建設(shè)的指導(dǎo)方針，東南大學(xué)法學(xué)院致力于科研活動的平臺化建設(shè)。在傳統(tǒng)法學(xué)學(xué)科教研室組織構(gòu)架的基礎(chǔ)上，發(fā)揮自身交叉學(xué)科研究的優(yōu)良傳統(tǒng)，不囿傳統(tǒng)學(xué)科分野,聚焦問題，有的放矢。先后創(chuàng)建“反腐敗法治研究中心”“交通法治與發(fā)展研究中心”“中國法治發(fā)展評估研究中心”等國內(nèi)具有較大影響力的專業(yè)化學(xué)術(shù)研究平臺。通過各個學(xué)術(shù)研究平臺，更加科學(xué)高效地整合配置院內(nèi)科研力量，引導(dǎo)多元化的科研團(tuán)隊(duì)建設(shè)，初步形成各學(xué)科教研室與各專門研究平臺的多維度、立體化管理，實(shí)現(xiàn)科研人才在既有傳統(tǒng)學(xué)科類別的基本框架下，充分挖掘個人研究的興趣專長，在更加多樣的科研團(tuán)隊(duì)間相互自由流動，更加有力地促進(jìn)了學(xué)院內(nèi)研究者之間的交流與溝通。為各個研究者開拓研究視野，創(chuàng)新研究思路，實(shí)現(xiàn)學(xué)術(shù)研究資源、信息的共享，不同觀點(diǎn)、思想的碰撞，提供了更多的機(jī)會與便利，營造出法學(xué)院濃厚的學(xué)術(shù)氛圍以及良性競爭的學(xué)術(shù)環(huán)境。 立足自身法學(xué)學(xué)術(shù)研究的深厚基礎(chǔ)，以交叉學(xué)科、特色領(lǐng)域研究為著眼點(diǎn)，法學(xué)院一直致力于積極推動相關(guān)領(lǐng)域的學(xué)術(shù)交流、研討活動。廣邀海內(nèi)外博學(xué)有志之士，共議善治良法之題。先后舉辦“海峽兩岸工程法治”“城市停車治理論壇”“法治發(fā)展量化評估研討會”“刑事法治指數(shù)的指標(biāo)構(gòu)建與修訂研討會”“員額制與司法改革實(shí)證研討會”“醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理法律機(jī)制研究”等一系列法學(xué)學(xué)術(shù)或?qū)嵺`議題研討活動，為國內(nèi)外相關(guān)領(lǐng)域研究打造優(yōu)質(zhì)的學(xué)術(shù)交流平臺，獲得積極的社會反響和良好的學(xué)術(shù)聲譽(yù)。 當(dāng)然，孤芳自賞必固步自封。興辦論壇研討，絕非單純搭臺唱戲。熱鬧止于一時，深思方存長久。東南大學(xué)法學(xué)院希冀借此文存，將共同參與學(xué)術(shù)探究諸君的所思所言，付梓文牘。一來，為不吝賜言的海內(nèi)外專家學(xué)者記錄下觀點(diǎn)交鋒、思想碰撞之盛況，力圖重現(xiàn)那一場場精彩絕倫的學(xué)術(shù)盛宴。二來，記錄亦為傳播。結(jié)集成書，將精彩涂墨于文卷，便于重復(fù)研讀，反復(fù)思慮，為沒能即時參與的研究者提供可資借鑒的材料，為今后更加深入細(xì)致的探討研究提供有益的幫助，為進(jìn)一步開展交流討論提供論題論理的文獻(xiàn)基礎(chǔ)。最后，也是滿足東南大學(xué)法學(xué)院的一點(diǎn)小小私心，記錄下學(xué)院學(xué)術(shù)研究走過的道路，厘清本院法學(xué)學(xué)術(shù)上論理學(xué)養(yǎng)發(fā)展變遷的脈絡(luò)。不為流芳，但求自我審視，自我檢討，自我激勵。 一言可蔽之： 治學(xué)明德，止于至善。 是為序。 2.序言 醫(yī)事法學(xué)是第二次世界大戰(zhàn)之后形成的新興交叉研究領(lǐng)域，是指用法學(xué)視野來探討醫(yī)學(xué)問題的學(xué)問領(lǐng)域。其主要任務(wù)在于為了保護(hù)國民的生命和健康，而進(jìn)行法律分析與探討，并提供法律適用、完善立法以及行政規(guī)制等方面的建議。而醫(yī)事刑法學(xué)則是指醫(yī)事法中涉及刑事法的學(xué)問領(lǐng)域，具體而言，是指對醫(yī)療與刑法相互交差的領(lǐng)域作理論和實(shí)踐研究，以探討醫(yī)療問題中刑法是否應(yīng)該介入以及如何介入為任務(wù)的學(xué)問。 我國醫(yī)事法研究與歐美相比雖然起步較晚，但進(jìn)入21世紀(jì)以來，呈現(xiàn)快速發(fā)展趨勢。東南大學(xué)法學(xué)院是國內(nèi)最早致力于醫(yī)事法研究和人才培養(yǎng)的高校之一，較早地在法學(xué)碩士點(diǎn)中獨(dú)立設(shè)置“醫(yī)事法”專業(yè)方向，同時在法律碩士培養(yǎng)上實(shí)施法學(xué)與醫(yī)學(xué)雙專業(yè)交叉性的“4+3”模式，以法學(xué)與醫(yī)學(xué)交叉融合與集成創(chuàng)新而建立了“醫(yī)事法”專業(yè)，現(xiàn)已被列入東南大學(xué)“985”重點(diǎn)支持發(fā)展學(xué)科。 東南大學(xué)醫(yī)事法團(tuán)隊(duì)在法學(xué)院大力支持下，一直重視醫(yī)事法學(xué)術(shù)交流，曾于2014年5月24日和東南司法鑒定聯(lián)合研究中心共同主辦“首屆海峽兩岸暨中日醫(yī)事法國際研討會”；于
2016年4月23日主辦“醫(yī)療糾紛預(yù)防與處理法律機(jī)制研討會”。兩次會議的參會代表主要為國內(nèi)外知名醫(yī)事法學(xué)者、法官、檢察官、律師以及醫(yī)療行政管理等醫(yī)事法實(shí)務(wù)人員。在醫(yī)患關(guān)系日益成為全球性問題的背景下，通過這兩次會議，海峽兩岸、中日兩國的眾多醫(yī)事法學(xué)者齊聚一堂，共同就醫(yī)事法相關(guān)的重要問題進(jìn)行了深入交流和有益探討，取得了豐碩的成果。 分類整理參會論文并出版，旨在記錄與會專家學(xué)者的思想與觀點(diǎn)，與讀者分享會議成果。本書為醫(yī)事刑法卷，主要選取自這兩次會議的醫(yī)事刑法參會論文。此外，在近年來已經(jīng)產(chǎn)生重要影響的醫(yī)事刑法論文中選編若干篇，進(jìn)一步擴(kuò)充了本書內(nèi)容。本書主題涵蓋了“醫(yī)事刑法基礎(chǔ)理論”“醫(yī)療行為與刑事規(guī)制”“醫(yī)療事故的刑事責(zé)任”“醫(yī)療信息的保護(hù)與利用”“晚期醫(yī)療中的刑法問題”“醫(yī)鬧入刑”等醫(yī)事刑法上的重要問題，聚焦于我國當(dāng)前正在進(jìn)行的醫(yī)療法治改革，全面剖析當(dāng)下醫(yī)事法理論與實(shí)務(wù)中的重要刑法問題，各部分內(nèi)容兼顧理論與實(shí)務(wù)。 研究素材不僅聚焦于我國大陸與臺灣地區(qū)，還囊括了日、德、美等國相關(guān)法學(xué)理論以及立法、司法等實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。西方發(fā)達(dá)國家有大量有關(guān)醫(yī)事法的立法、判例、學(xué)說以及實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，適當(dāng)?shù)剡M(jìn)行學(xué)習(xí)與借鑒有利于解決我國的相關(guān)問題。 本書集中展現(xiàn)了我國當(dāng)前醫(yī)事刑法研究的前沿水平，希望其能在一定程度上為我國醫(yī)事法治的進(jìn)一步發(fā)展與完善提供理論支撐，助推我國醫(yī)事刑法學(xué)科體系的形成與發(fā)展。 會議的成功召開離不開法學(xué)院眾多師生的共同努力。在此要特別感謝劉艷紅院長、孟紅書記、歐陽本祺副院長、張寧主任以及院其他老師和同學(xué)所給予的大力支持和幫助。同時，特別感謝東南大學(xué)出版社編輯們在本書出版中給予的大力支持和幫助。 劉建利劉明全2016年5月3日 3.目錄 醫(yī)事刑法基礎(chǔ)理論 1 醫(yī)事刑法的基礎(chǔ)理論甲斐克則/003 2 醫(yī)事刑法基本問題研究曹菲/011 3 醫(yī)師義務(wù)的悖反關(guān)涉的刑事問題熊永明/028 4 論尖端醫(yī)療領(lǐng)域的刑法立法原則楊丹/038 醫(yī)療行為與刑事規(guī)制 5 病患的知情同意與違法 ——兼與梁根林教授商榷馮軍/051 6 雖“誤診”，仍屬“臨床合理診斷”的醫(yī)療行為 ——評析臺灣高等法院2006年重醫(yī)上更(三)字第一九號和“最高法院” 2009年臺上字第六一號刑事判決鄭逸哲/076 7 德國刑法中醫(yī)師釋明義務(wù)的歷史脈絡(luò)及新近發(fā)展曹斐/087 8 論患者同意在刑法上的效應(yīng)楊柳/108 醫(yī)療事故的刑事責(zé)任 9 醫(yī)療事故與刑法的職責(zé)甲斐克則/121 10 醫(yī)療事故罪刑事責(zé)任認(rèn)定的規(guī)制與完善張廣/132 11 醫(yī)療事故罪的實(shí)證研究王啟輝/147 12 美國醫(yī)療過失的處罰依據(jù)及啟示于佳佳/156 13 我國醫(yī)療事故罪刑事審判研究杜夢秋/173 醫(yī)療信息的保護(hù)與利用 14 醫(yī)療信息保護(hù)與利用的刑事法問題 ——以精神鑒定醫(yī)泄露秘密事件最高裁決定為契機(jī)甲斐克則/187 15 醫(yī)務(wù)人員違反守秘義務(wù)的犯罪界限劉建利/200 晚期醫(yī)療中的刑法問題 16 刑事政策視野中的安樂死出罪機(jī)制梁根林/215 17 德國刑法中的安樂死 ——圍繞聯(lián)邦最高法院第二刑事審判庭2010年判決的展開王剛/231 18 死亡的自我決定權(quán)與社會決定權(quán) ——中日安樂死法律問題比較研究劉建利/253 19 刑法視野下醫(yī)療中止行為的容許范圍劉建利/269 其他 20 “醫(yī)鬧入刑”的兩岸比較研究楊哲銘/281 21 我國器官移植犯罪刑事立法條款建言之檢討熊永明/286 22 論強(qiáng)制醫(yī)療程序的實(shí)踐完善鳳立成/301 |
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